ПОНЯТИЕ ОФФШОРНЫХ КОМПАНИЙ, СТРУКТУРА И УПРАВЛЕНИЕ.

Понятие оффшорной компании и ее статус обычно определяются специальным законом или другим аналогичным нормативным актом. По общему правилу, как мы уже отмечали выше, компания обязана быть нерезидентной, ее центр управления и контроля должен находиться за рубежом. В законе содержится ряд требований, которые предъявляются к компании, зарегистрированной в качестве оффшорной. Обычно эти требования сводятся к трем основным принципам:

— владельцами оффшорной компании не могут быть резиденты данной оффшорной юрисдикции;

— оффшорная компания не имеет права проводить деловые операции и иметь какое-либо имущество и источники дохода на территории этой юрисдикции;

— управление оффшорной компанией, включая подписание контрактов, проведение общих собраний и заседаний совета директоров, должно осуществляться за рубежом.

В некоторых юрисдикциях для определения резидентности используется более сложная система признаков. Налоговая ответственность устанавливается исходя из принципа центра управления и контроля, который учитывает место проведения заседаний совета директоров и заключения сделок.

Как мы уже убедились ранее, оффшорные компании представляют собой, зарегистрированные за пределами территории РФ коммерческие образования, имеющие льготный налоговый, валютный, административный, регистрационный и управленческий режим. Поэтому целями использования оффшорных компаний могут, к примеру, являться: личное или в масштабах юридического лица налоговое планирование, невозможность или неэффективность иными способами вести работу в определённом регионе, снижение политических и экономических рисков.

Отметим, что примерный перечень стран, где регистрируются такие компании, дан в Приложении №1 Указания ЦБ РФ от 12 февраля 1999 г. N 500-У "Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства" (в Приложении № 2 приводится текст Инструкции ЦБ РФ от 28 июня 1999 года № 83-И "О порядке осуществления уполномоченными банками учёта валютных операций и представления информации в целях выполнения требований Указания Банка России "Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства" № 500-У от 12 февраля 1999 года").

Формы использования оффшорных компаний многообразны и зависят от множества факторов, среди которых можно назвать, например, следующие: раз­мер вложенного в дело капитала; виды деятельности; мировые регионы, в которых находятся экономически важные интересы российских предпринимателей; интеллектуальный потенциал владельцев оффшорных компаний.

Сами же формы использования выглядят следующим образом, оффшорная компания может выступать в качестве:

1) контрагента по гражданско-правовым договорам (купли-продажи, посредническим договорам, перевозки, договорам на выполнение работ, оказание услуг, и т.п.);

2) инвестора в Россию, когда иностранная компания создаёт на территории РФ коммерческие организации, вкладывая имущество в их уставные капиталы, осуществляет инвестиции в ценные бумаги и т.п.;

3) в качестве владельца недвижимого и движимого имущества, прав, патентов, лицензий и т.п.;

4) в иных формах: в качестве простого держателя счёта, помощника для получения кредита в иностранном банке и т.д.

Для того, чтобы работать с оффшорной компанией в России в соответствии с законодательством владельцам, таковых или тем, кто обслуживает их дело­вые операции в России, необходимо знать множество различных правовых нюансов, чтобы превратить эту компанию в действующий инструмент налогового планирования с его многогранными возможностями.

Итак, оффшорная компания, которая осуществляет свой бизнес за рубежом, при условии, что ее акционеры и директора не являются резидентами оффшорной юрисдикции, может быть квалифицирована как нерезидентная и освобождена от налогов.

Однако в некоторых юрисдикциях отмечаются весьма широкие отступления от рассмотренных требований. Во-первых, до­пускается наличие здесь реально функционировающего офиса. В этом случае компания приобретает некоторые признаки резидентности. При этом она сохраняет свой льготный или «освобожденный» налоговый статус. Во-вторых, в некоторых юрисдикциях для льготных компаний отсутствуют географические ограничения на ведение бизнеса, однако налоговое освобождение предоставляется только на доходы оффшорного типа. Их источник обязательно должен находиться за рубежом.

Факт наличия резидентного офиса имеет немаловажное значение, поскольку только в этом случае компания может рассчитывать на льготы и преференции, обусловленные соответствующим налоговым соглашением. Наличие резидентного офиса улучшает и общий имидж оффшорной компании, что также весьма существенно.

Теперь рассмотрим основные особенности оффшорных компаний. Как мы уже смогли заметить, главная особенность оффшорной компании заключается в освобождении ее от налогов. Однако к оффшорным компаниям применяются ежегодная пошлина или сбор. Требование к минимально оплаченному капиталу для оффшорных компаний обычно не действует.

Другая особенность данного вида компаний заключается в обязательном наличии секретаря компании (и/или зарегистрированного агента). В обязанности секретаря входят ведение внутренней документации компании, обработка корреспонденции. Через него осуществляются контакты с официальными органами. В некоторых юрисдикциях официальными контактами занимается зарегистрированный агент.

В оффшорном бизнесе большое значение имеет привлечение номинальных лиц для владения и управления компанией. Использование этого института гарантирует анонимность и конфиденциальность операций оффшорного бизнеса. Некоторые оффшорные схемы предусматривают наличие номинальных владельцев «второго порядка». Привлечение номинальных лиц требует проведения отработанных юридических и организационных процедур. Это одна из наиболее «тонких» сторон оффшорного бизнеса.

Таким образом, оффшорная компания — эффективный инструмент налогового планирования. Иногда эти компании характеризуются как «сервисные», поскольку они обслуживают физических или юридических лиц либо определенный тип бизнеса. Оффшорным фирмам присущи и существенные недостатки. Они в большинстве случаев исключены из сферы налоговых соглашений. Налоговые службы подвергают особенно пристрастной проверке контракты с оффшорными фирмами. В ряде стран (особенно в развитых) введено в действие антиоффшорное законодательство.

В некоторых случаях затруднено и открытие счетов в банках. Однако крупнейшие секретарские компании имеют устоявшиеся связи с банками. Секретарские компании с признанной международной репутацией, как правило, располагают возможностью открывать для своих клиентов счета в первоклассных зарубежных банках.

Кстати, для улучшения имиджа оффшорной компании применяется нехитрый прием. Компания регистрируется в оффшорной юрисдикции (например, в Гибралтаре), а офис (почтовый ящик) учреждает в Лондоне, здесь же открывается и банковский счет. В результате внешне компания выглядит как чисто британская. Разумеется, таким образом нельзя решить все проблемы, связанные с дислокацией фирмы в «налоговой гавани». Есть и другие способы улучшения имиджа, которые мы рассмотрим ниже. Один из них заключается в поиске возможностей для создания льготных фирм в более «респектабельных» юрисдикциях.

Оффшорная компания, как правило, не является юридическим термином. Поэтому в законах, на основе которых осуществляется регистрация компаний оффшорного типа, они могут определяться как нерезидентные (non resident), освобожденные от налогов (exempt) и компании международного бизнеса (international business company). Компании международного бизнеса часто имеют гибкую шкалу налогообложения с существенными льготами для оффшорных коммерческих операций.

Структура оффшорной фирмы. Стандартный механизм структурирования оффшорной компании заключается обычно в следующем. При регистрации компании, ее акционерами становятся номинальные владельцы (обычно не менее 2). При этом оформляются документы, гарантирующие интересы фактического владельца фирмы. Подготавливаются документы о проведении общего собрания. На собрании избирается директор компании (это также может быть номинальное лицо). В большинстве случаев директором компании становится сам владелец.

В ситуации, когда владелец компании по каким-либо причинам не заинтересован в том, чтобы быть одновременно директором своей оффшорной компании, на него оформляется генеральная доверенность на право совершения сделок от имени компании (право подписи). Владелец компании получает право пользоваться банковским счетом корпоративного типа, открытым в иностранном банке. Он вправе также совершать любые юридические действия от имени компании. Владелец компании может выступать в качестве менеджера оффшорной компании.

В оффшорной компании функции директора во многих случаях формально выполняет номинальный директор. Услуги номинальных директоров обычно обеспечивает секретарская компания. Согласно принятой в оффшорном бизнесе практике, номинальный директор берет на себя обязательства не совершать каких-либо действий без соответствующей инструкции владельца оффшорной компании.

Таким образом, номинальный директор функционирует пассивно, т.е. строго в соответствии с поступающими инструкциями владельца компании, либо вообще воздерживается от каких-либо действий. Существует весьма надежный механизм, гарантирующий интересы владельца. Такой механизм действует, когда по уставу требуются одновременно две или даже три подписи, одна из которых — подпись фактического владельца, имеющего статус менеджера компании и располагающего соответствующей доверенностью (от компании). Таким образом, контракт или платежный документ заранее недействителен, если он не содержит подписи владельца.

Вообще доверенности — весьма гибкий инструмент управления оффшорной компанией. В зависимости от принятой схемы доверенность на действия по управлению банковским счетом может передаваться одним лицам, а право подписи по контрактам — другим. Ограниченные территориально доверенности могут выдаваться представителям компании в различных регионах. Располагая доверенностью на право подписи от имени компании, владелец, где бы он ни находился, имеет наготове удобный инструмент ведения бизнеса. В его распоряжении постоянно находятся банковские счета компании. 

Основная трудность организации управления оффшорной компанией через систему доверенностей связана с тем, что номинальный директор в соответствии со своим статусом несет персональную ответственность за действия компании (даже если они осуществляются независимо от него на основании права подписи, переданного третьим лицам).

Иными словами, против него может быть обращен иск о возмещении ущерба от ненадлежащих действий директора или отсутствия таковых. Соответственно, в случае судебного разбирательства он не может сослаться на свою неинформированность о незаконных или недобросовестных операциях компании.

Однако и на случай этого негативного обстоятельства в оффшорном бизнесе выработано «противоядие». Дело в том, что услуги номинальных директоров в оффшорных юрисдикциях рассматриваются как особый сектор профессиональных услуг. Соответственно они пользуются страхованием профессиональных рисков, что является еще одним фактором стабильности оффшорной схемы.

Таким образом, механизм управления компанией содержит ряд специфических аспектов. Детали отношений всех заинтересованных сторон обычно уточняются на переговорах между секретарской компанией и клиентом. Необходимо, однако, отметить, что многие из упомянутых затруднений не возникнут при проведении типичных для оффшорных фирм операций, особенно если они не связаны с рискованными инвестициями, затрагивающими интересы третьих лиц.

В некоторых юрисдикциях в роли директора могут выступать юридические лица. Это означает, что в качестве такого директора может использоваться секретарская компания, действующая по договору с клиентом.

Благодаря механизму номинального владения акциями и пая­ми обеспечивается конфиденциальный характер владения оффшорной компанией. В регистрационных документах значатся только имена номинальных владельцев компании. Договор между номинальным владельцем и собственником носит характер доверенности и является конфиденциальным документом. Доверенное лицо — в данном случае номинальный владелец — с юридической точки зрения для третьих лиц ничем не отличается от собственника.

Договор, который подписывает номинальный владелец, исключает совершение каких-либо несанкционированных действий с его стороны. Кроме того, подписывается специальное соглашение об отказе номинальных акционеров от всех своих прав в пользу реального владельца. Такой документ оформляется и хранится у владельца уже с момента регистрации фирмы.

Таким образом, все действия номинальных владельцев в любой момент могут быть объявлены юридически несостоятельными. Кроме того, определенной, может быть даже важнейшей, гарантией является положительная репутация секретарской компании, которая предоставила услуги номинальных владельцев.

Существенное внимание следует уделить положению агента или секретаря компании. В соответствии с законодательством большинства юрисдикции каждая компания должна иметь зарегистрированный офис, в котором и присутствует агент. С данным офисом отождествляется юридический адрес компании.

Через зарегистрированный офис осуществляются официальные контакты, в частности на его адрес присылают судебные иски и другие официальные документы. Здесь обычно хранится документация оффшорной фирмы. Наиболее важная функция агентов состоит в «обработке» судебных исков. При поступлении исков агент информирует о них владельцев либо действует в соответствии с инструкциями последних.

Необходимо иметь в виду, что в оффшорной практике нередки случаи, когда нет возможности ответить на судебный иск только из-за того, что секретарю (и соответственно предоставившей последнего секретарской компании) не удается вовремя проинформировать о нем представителя владельцев. Это происходит, на­пример, в том случае, если они не оставили точных данных о своем местонахождении или не предупредили об их изменении.

Например, по американским законам такой иск автоматически удовлетворяется в полном объеме, поскольку судья вправе принять имеющееся в нем утверждение (enter default judgement).

Несколько иную роль играет секретарь оффшорной компании. В его обязанности входит ведение внутренней документации компании, регистра акционеров. Он оформляет протоколы общих собраний акционеров. Любые решения об изменении устава, регистра акционеров и некоторых других документов недействительны без подписи секретаря. Если зарегистрированный агент не предусмотрен законодательством, то через секретаря осуществляются также официальные контакты; он выполняет в таких случаях и другие функции зарегистрированного агента.

Услуги секретарей, также как и зарегистрированных агентов, обеспечиваются секретарскими компаниями, специализирующимися на оффшорном бизнесе.

Легализация документов. Апостилирование. Суть проблемы легализации документов сводится к признанию юридическими инстанциями официальных документов, оформленных в зарубежной стране. В соответствии с Гаагской конвенцией от 5 октября 1961 г., участницей которой является и Россия, для легализации документов компании достаточно получения специального сертификата — апостиля.

При наличии такого сертификата документы признаются в любой стране — участнице конвенции. Действительными являются апостили, выданные уполномоченным на это учреждением и лицом на территории страны — участницы конвенции. Российская налоговая служба также требует, чтобы апостили были выданы там же, где выпущены заверяемые документы.

Однако не все государства подписали Гаагскую конвенцию. Существует и альтернативный путь легализации документов. Они могут быть заверены в консульстве того государства, где необходимо подтвердить их правомочность. Так, Украина не является участницей Гаагской конвенции. Однако документы могут быть заверены в ее консульстве за рубежом. В том случае, если консульство отсутствует (как, например, в Ирландии), заверение необходимо осуществить в той стране, которая представляет интересы данного государства. В рассматриваемом случае документы могут быть заверены в украинском консульстве в Великобритании.

Алостилирование — на первый взгляд чисто технический вопрос. Однако при определенных обстоятельствах он может иметь решающее значение, поэтому владельцам оффшорных фирм рекомендуется обратить на него особенное внимание.

Финансовый контроль и оффшорный бизнес. В большинстве стран мира, которые не относятся к «налоговым гаваням», установлены жесткие требования к ведению бухгалтерской отчетности. Закон предусматривает регулярные, независимые, аудиторские проверки финансовой документации и предъявляет высокие квалификационные требования к бухгалтерам, аудиторам и менеджерам компании. Среди них можно выделить следующие правила:

— фирма должна вести бухгалтерский учет в соответствии с установленными в домициле (месте нахождения юридического лица) правилами и стандартами; все записи в бухгалтерских книгах должны быть подтверждены контрактом или счетом;

— обязательной является ежегодная проверка бухгалтерских книг квалифицированными и независимыми контролерами. Ежегодные финансовые отчеты, включая годовой баланс и счет прибылей и убытков, также должны быть заверены аудиторами.

В отношении правил финансового контроля для определенных типов компаний предоставляются различные типы льгот. Обычно в сферу льгот попадают предприятия малого бизнеса, которым разрешается вести отчетность по упрощенной схеме. Наибольшими льготами пользуются оффшорные компании. Но в различных юрисдикциях и эти льготы неодинаковы.

В некоторых странах (Кипр, Ирландия) оффшорные фирмы формально должны проводить заверение финансовой документации, предоставлять отчетность наряду с обычными фирмами. На острове Мэн аудиторские проверки документации предусмотрены законодательством, однако акционеры компании могут принять решение не проводить проверку.

В таких юрисдикциях, как Гернси, Гибралтар, для оффшорных компаний некоторых типов (в основном для компаний международного бизнеса) установлены определенные требования по аудиторской проверке бухгалтерской документации. Для компаний, функционирующих по классической оффшорной схеме, такие требования практически повсеместно отсутствуют (за редким исключением). Во многих случаях для них не требуется никаких финансовых отчетов.